P2P網(wǎng)貸涉罪研究主要分為P2P網(wǎng)貸平臺本身犯罪、針對P2P網(wǎng)貸平臺犯罪以及P2P網(wǎng)貸平臺參與犯罪成為共犯等類型。具體到P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺所涉非法集資刑事風(fēng)險,可根據(jù)犯罪主體歸結(jié)為以下兩種:
第一種是P2P網(wǎng)貸平臺直接從事非法集資活動。比較常見的手法有:一是理財產(chǎn)品模式,先以出售理財產(chǎn)品形式吸收投資人資金,再尋找有借款需求的借款人;二是借短貸長模式,即對借款進行期限拆標,將長期借款拆分為若干短期借款,以借新債還舊債,形成資金循環(huán);三是自融模式,將吸收到的公眾資金用于本企業(yè)或關(guān)聯(lián)企業(yè)的經(jīng)營發(fā)展。
P2P網(wǎng)貸平臺在國外發(fā)展之初是為了撮合借款人和貸款人之間的直接交易,利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)實現(xiàn)金融脫媒,實現(xiàn)借貸雙方自主交易和直接交易。而在上述操作模式中,P2P網(wǎng)貸平臺偏離了單純的信息中介的角色,實際掌握了資金供給和需求,隔斷了資金供求雙方的直接聯(lián)系和信息交互。更為關(guān)鍵的是,平臺可能面臨資金期限錯配的流動性壓力,且資金池模式因信息不透明、缺乏監(jiān)管而易發(fā)挪用、詐騙甚至卷款潛逃等風(fēng)險。
第二種是行為人利用P2P網(wǎng)貸平臺進行非法集資活動。
一是某些從事金融業(yè)務(wù)的機構(gòu)將P2P平臺作為吸收公眾資金的通道。實踐中某些融資性擔(dān)保公司、小額貸款公司、典當行等機構(gòu)和P2P平臺合作,或設(shè)置自己的P2P平臺,由融資性擔(dān)保公司、小額貸款公司等提供項目,經(jīng)由P2P平臺完成融資。上述機構(gòu)之所以如此迂回地融資,是因為其在業(yè)務(wù)準入、融資杠桿上限、吸收公眾資金等方面均有明確的監(jiān)管規(guī)則。如根據(jù)銀監(jiān)會同中國人民銀行聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于小額貸款公司試點的指導(dǎo)意見》規(guī)定,小額貸款公司不吸收公眾資金,從銀行業(yè)金融機構(gòu)獲得融入資金的余額,不得超過資本凈額的50%,且同一借款人的貸款余額不得超過小額貸款公司資本凈額的5%。而通過與P2P網(wǎng)貸平臺的合作,對小額貸款公司的資金來源、融資杠桿等規(guī)定可能被突破,P2P網(wǎng)貸成為小額貸款公司吸收公眾資金的線上平臺。
二是不合格借款人利用P2P平臺進行非法集資活動。根據(jù)相關(guān)追訴標準,行為人非法吸收或者變相吸收公眾存款超過一定的數(shù)額、人數(shù),或造成直接經(jīng)濟損失達到一定標準,就可能構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。在實際案例中,由于某些P2P網(wǎng)貸平臺未充分盡到對借款人身份核查義務(wù),借款人以多個虛假身份名義發(fā)布多個借款信息,向不特定公眾吸收資金用于投資房地產(chǎn)、股票、債券、期貨等,有的直接將非法募集的資金高利貸出賺取利差。
上述兩類情況中,P2P網(wǎng)貸平臺成為吸收公眾資金的通道。P2P平臺與機構(gòu)合作集資或者由機構(gòu)設(shè)立P2P平臺進行集資活動,可能成為非法集資活動的共犯自不待言;即使僅為集資人提供平臺服務(wù),若有證據(jù)證實P2P網(wǎng)貸平臺明知借款人身份虛假、發(fā)布大量虛假借貸信息仍默許其借款,或者對借款人的借款對象人數(shù)和數(shù)額持放任態(tài)度不加限制,因P2P網(wǎng)貸平臺在提供中介服務(wù)過程中會收取相應(yīng)的手續(xù)費用,根據(jù)2014年最高法《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》(下稱《意見》),P2P網(wǎng)貸平臺也可能涉嫌非法集資的共同犯罪。
此外,司法實踐中在處理P2P平臺非法集資問題中還有以下問題需要關(guān)注:
一是互聯(lián)網(wǎng)金融某些新概念易為行為人所利用。由于我國征信體系尚在建設(shè)完善中,P2P網(wǎng)貸平臺采取單純的線上模式,風(fēng)險控制機制較弱,難以吸引眾多投資者,不少網(wǎng)貸平臺采用線上線下綜合模式,導(dǎo)致線上的某些金融創(chuàng)新概念被線下非法集資活動利用,使傳統(tǒng)的非法集資活動有了新的幌子誘導(dǎo)投資者。如某行為人假借P2P線上平臺債權(quán)轉(zhuǎn)讓概念,在線下采取發(fā)放宣傳單、打電話的方式招募客戶,吸收公眾存款,僅半年時間就非法吸收公眾存款1000余萬元。
二是將P2P網(wǎng)貸平臺作為非法集資行為的規(guī)避手段。非法集資具有非法性、公開性、利誘性、社會性四個特征,某些P2P平臺在招募員工過程中,要求員工帶單入職,實際是以吸收資金為目的,將社會人員吸收為單位內(nèi)部人員,目的是規(guī)避非法集資中對集資活動需面向“社會公眾”的要求,對此根據(jù)《意見》,應(yīng)將此類行為認定為向不特定公眾吸收資金。
三是金融從業(yè)人員犯罪問題?,F(xiàn)實中出現(xiàn)P2P平臺為擴大資金吸收渠道,借助傳統(tǒng)金融機構(gòu)從業(yè)人員以擴大非法集資渠道、吸引更多客戶投資的情況。如少數(shù)P2P平臺通過招募原保險從業(yè)人員,誘騙保險消費者退保購買P2P產(chǎn)品,或者承諾P2P產(chǎn)品高收益,誘導(dǎo)保險消費者進行保單質(zhì)押將質(zhì)押貸款作為投資款投入P2P平臺。
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